İHALE KAPSAMINDA YÜKLENİCEYE BAĞLI OLARAK ÇALIŞAN İŞÇİLERİN ÜCRETİNİ ZAMANINDA ALAMAMASI HALİNDE İDARENİN MEVZUAT AÇISINDAN SORUMLULUKLARI I- İHALE MEVZUATI AÇISINDAN ( EK-8) HİZMET İŞLERİ GENEL ŞARTNAMESİ DÖRDÜNCÜ BÖLÜM Kontrol Hizmetleri Kontrol teşkilatı ve yetkileri Madde 26- Sözleşmeye bağlanan her türlü iş, idare tarafından görevlendirilen kontrol teşkilatının denetimi altında, yüklenici tarafından yönetilir ve gerçekleştirilir. Yüklenici, bütün işleri kontrol teşkilatının sözleşme ve eklerindeki hükümlere aykırı olmamak şartı ile vereceği talimata göre yapmak zorundadır. … Sözleşme konusu iş süreklilik gösteren bir mahiyette ise, işin yapılmasına ilişkin kayıtlar sözleşmesinde belirtilen sıklıkta tutulur ve bu tutanaklar yüklenici tarafından da imzalanır. İşlerin eksik, kötü ve sözleşmeye aykırı olarak yapılması durumunda sözleşmede belirtilen cezalar uygulanır. Onay verilmesinin sorumluluğu ortadan kaldırmaması Madde 27- Herhangi bir işin, kontrol teşkilatının denetimi altında yapılmış veya işe onay verilmiş olması, yüklenicinin üstlenmiş olduğu işi bütünüyle projelerine, sözleşme ve şartnamelerine, teknik ve sanat kurallarına uygun olarak yapmak hususundaki yükümlülüklerini ve bu konudaki sorumluluğunu ortadan kaldırmaz. ALTINCI BÖLÜM Yüklenicinin Çalıştırdığı Personel, Çalışanların Hakları ve Çalışma Şartları Çalışanların özlük hakları Madde 38- Yüklenici çalıştırdığı işçilerin, işin yapılmakta olduğu bir işkolu veya meslekte aynı tipteki bu iş için mevzuatla kabul edilenlerden daha az elverişli olmayan şartlarda çalışmalarını ve ücret almalarını sağlayacaktır. Ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarının toplu sözleşme veya mevzuatla tespit edilmemiş olması halinde yüklenici, en yakın ve uygun bir bölgedeki işkolu veya meslekteki aynı tip bir iş için mevzuatla tespit edilenlerden daha az elverişli olmayan ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarını sağlayacaktır. Yüklenici, varsa alt yüklenicilerinin bu çalışma şartlarına uymalarını sağlamak için gerekli tedbirleri alacaktır. Kontrol teşkilatı işyerinde çalışanlar arasında yüklenici veya alt yüklenicilerce ücretleri ödenmeyenlerin bulunup bulunmadığını, vasıflı personel çalıştırılması ihale dokümanında öngörülen işlerde bu personele asgari ücretin üzerinde bir ödeme yapılması istenmişse, belirlenen asgari ödeme tutarının ilgili personele ödenip ödenmediğini kontrol ederek veya bu konuda kendisine gelen talep ve ihbarları değerlendirerek, yükleniciden ve alt yüklenicilerden istenecek bordrolara göre bu ücretlerin yüklenicinin hakedişinden ödenmesini sağlar. Bu amaçla yüklenicinin hakediş istemesi üzerine, bu istek ve hakedişin ödeneceği tarih (yaklaşık olarak), şantiye şefliği, işyeri ilan tahtası veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilan asılmak suretiyle duyurulur. İlanın yapıldığı, kontrol teşkilatının ve yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin imzaladıkları bir tutanakla tespit edilerek bu tutanağın bir kopyası hakedişin ödeme yerine gönderilir. Personel alacakları, hakediş raporunun düzenlendiği tarihten önceki (işçi ücretleri ödeme günü öncesindeki) günler için belirlenmiş sayılır. Bu tür alacakların üç (3) aylık tutarından fazlası hakkında idareye herhangi bir sorumluluk düşmez. Bildirilen alacak iddiaları, yüklenici veya alt yüklenicinin kayıtları ile varsa puantaj ve daha önceki hesap pusulalarından incelenip anlaşmaya varılan miktarların (üç aylık ücret tutarını geçmemek üzere) yüklenici tarafından bordroya bağlanması sağlanır ve bu bordrolar hakediş raporu ile birlikte ödeme yerine gönderilir. Yüklenicinin hakedişinin ödenmesi gereken kısmından indirilen bu bordro tutarı ayrı bir çekle ödeme biriminin ilgili mutemedine verilir ve bordroda gösterilen alacaklar ilgililere kontrol teşkilatı, yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin önünde ödenir. Bu husus ayrıca bir tutanakla tespit olunur. Yapılacak tebligata rağmen yüklenici veya vekili ödemede hazır bulunmazsa bu husus tutanakta belirtilir. Yüklenicinin iş verdiği alt yüklenicilerin gündelikçi, haftalıkçı veya aylıkçı olarak işyerinde çalıştırdığı işçi, personel ve teknik elemanların tamamı da yüklenicinin elemanları hükmünde olup, bunların ücretlerinin ödenmesinden de doğrudan doğruya yüklenici sorumludur. Yüklenici, bunların ücretleri hakkında da aynen kendi elemanları gibi ve yukarıda belirtildiği şekilde işlem yapmak zorundadır. Personel alacaklarının kontrol edilebilmesi için yüklenici, teknik ve yönetici personeli ile işçilerine yaptığı ödemelerin bordrolarından birer kopyasını, bordroların düzenlenmesi tarihinden başlayarak en çok bir ay içinde, kontrol teşkilatına verecek ve bu bordrolarda teknik ve yönetici personel ile işçilerin sanatları ve çalıştıkları yerler, ad ve soyadları ile doğum yerleri ve tarihleri belirtilecektir. Bordrolarda yüklenicinin veya vekilinin imzası bulunacaktır. II- İŞ HUKUKU MEVZUATI AÇISINDAN ÜCRETİN ÖDENMEMESİ İşverenin asıl borcu Ücret ödeme borcu olup işveren bu borcunu zamanında yerine getirmeyecek olursa 4857 sayılı İŞ Kanunun Ücretin gününde ödenmemesi başlıklı Madde 34 sindeki“ Ücreti ödeme gününden itibaren yirmi gün içinde mücbir bir neden dışında ödenmeyen işçi, iş görme borcunu yerine getirmekten kaçınabilir. Bu nedenle kişisel kararlarına dayanarak iş görme borcunu yerine getirmemeleri sayısal olarak toplu bir nitelik kazansa dahi grev olarak nitelendirilemez. Gününde ödenmeyen ücretler için mevduata uygulanan en yüksek faiz oranı uygulanır. Bu işçilerin bu nedenle iş akitleri çalışmadıkları için feshedilemez ve yerine yeni işçi alınamaz, bu işler başkalarına yaptırılamaz.” Düzenleme çerçevesinde işlem yapılabilir. Buna göre; Zamanaşımı süresi içinde açacağı bir alacak davası ile ödenmeyen ücretinin ödenmesini isteyebilir. Gecikme olduğu için mevduata uygulanan en yüksek faiz uygulanır. O gün mevduata uygulanan en yüksek faiz talep edilir. 4857 sayılı kanun ile ücreti ödenmeyen işçilerin çalışmadan kaçınmaları diğer bir yoldur. Kanun bir bekleme süresi öngörmüş olup işçi ödemenin zamanında yapılmamasından itibaren 20 gün bekleyecek. 20 gün ödeme yapılmadan geçirilmiş ise işçi ücreti ödenene dek iş görme borcundan kaçınabilecektir. Yani 20.günün sonundaki iş gününde işçi iş görme borcunu ifadan kaçınabilir. Bunun dayanağı, 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu 97. md. de VI. Karşılıklı borç yükleyen sözleşmelerde İfa başlığıyla düzenlenen sözleşme taraflarından birinin hakkı tehlikeye düşerse bu taraf, karşı edimin ifası güvence altına alınıncaya kadar kendi ediminin ifasından kaçınabilir (ödemezlik defi) düzenlemesidir. Yani; işveren ücret borcunu yerine getirmez ise işçi de karşı edim borcu olan iş görme borcunu yerine getirmeyebilecektir. Buna göre işçiler ücretlerinin ödenmemesi karşısında kişisel kararlarına dayanarak işi bırakabilirler yani iş görmekten kaçınma hakkı sadece ücretleri ödenmeyen işçileri için söz konusudur. İşçinin ücreti ödenene kadar iş görmekten kaçınması halinde işveren: 1) Bu şekilde çalışmayan işçiler yerine yeni işçi alınamaz. Bu işçilerin işleri başka işçilere dahi yaptırılamayacağı gibi başkalarına da yaptırılamaz.( eşine, çocuğuna vs) 2) Bu işçilerin sözleşmeleri işverence feshedilemez. Eğer işveren iyileştikten sonra kalan sürede ücretini ödememişse (mücbir sebebin ortadan kalkmış olması halinde) işçi bu tarihten sonra İş Kanunundan kaynaklanan hakkını kullanabilir. Mücbir sebep ortadan kalkmazsa kullanamaz. Lakin: İş görme borcunu ifa etmeyen bir işçi bu iş görmediği süre zarfında ücreti talep edemez. Örneğin ücreti ödenmeyen işçi işi bırakıp üç ay boyunca çalışmaz ise bu üç aylık ücreti talep etmesi söz konusu değildir. 3) Eğer işçinin ücreti ödenmemişse işçi haklı sebeple sözleşmeyi feshedebilir. İşveren tarafından işçinin ücreti kanun hükümleri veya sözleşme şartlarına uygun olarak hesap edilmez veya ödenmezse işçi önce İş Kanunu 34. Maddesine göre başvurup sonuç alamazsa İş Kanunu 24. maddedeki haklı fesih hakkını kullanabilir. Kanun her iki yolu da işçiye tanımıştır. Ücret ödenmediği için sözleşmeyi fesheden işçi kıdem tazminatı talep edebilir. 14/11/2013